關于商標注冊同日申請程序的指引

按照我國商標法及其實施條例等相關規(guī)定，我國商標注冊 實行申請在先原則，并以使用在先原則為補充，對兩個或者兩 個以上的申請人同一天在同一種或者類似商品或者服務上， 以 相同或者近似商標提出申請的，初步審定并公告使用在先的商 標。為幫助商標申請人了解商標注冊同日申請審查規(guī)則及程序，合理提出商標注冊申請，制定本指引。

一、正確理解商標注冊同日申請

本指引所稱 “商標注冊同日申請”是指兩個或者兩個以上 的申請人，在同一種或者類似商品或者服務上，分別以相同或 者近似的商標在同一天提出注冊申請的情形。商標注冊同日申 請審查程序旨在解決商標申請權不確定的問題， 同時，為使申 請人對可注冊性有合理預期，在此階段對商標申請進行預先審查。

為充分平衡 “ 以注冊為主、使用為補充原則” “ 申請主體 意思自治”及 “效率兼顧”等因素，商標法及其實施條例對商標注冊同日申請采取階梯式審查模式。

二、商標注冊同日申請的審查程序

（ 一）第一階段：補送使用證據(jù)階段

第一階段為補送使用證據(jù)階段。該階段主要目的在于判斷 在先使用情況，能夠證明申請注冊前在先使用的申請人獲得商標申請權。各方申請人均未提交使用證據(jù)或者提交的使用證據(jù)不能證明其在先使用的，該同日申請商標進入下一階段審查程序。

對同日申請商標，商標審查部門會同步審查和簽出， 同一 天向商標注冊同日申請各方申請人發(fā)出《商標注冊同日申請補 送使用證據(jù)通知書》。 申請人應當在收到《商標注冊同日申請 補送使用證據(jù)通知書》之日起 30 日內(nèi)提交申請注冊前在先使用 該商標的證據(jù)，用以證明商標的在先使用情況， 申請人未提交使用證據(jù)或者提交的使用證據(jù)無效的，視為未使用。

僅一方申請人在期限內(nèi)提交了真實有效使用證據(jù)的，實際 使用的申請人獲得商標申請權，駁回未使用的申請人在相同或 者類似商品或者服務上的商標注冊申請。各方申請人均在期限 內(nèi)提供了真實有效的使用證據(jù)，且使用日期不同的，使用在先 的申請人獲得商標申請權，駁回使用在后的申請人在相同或者類似商品或者服務上的商標注冊申請。

商標注冊同日申請各方在補送使用證據(jù)階段主動協(xié)商、達 成一致意見的，或者其中一方自愿放棄全部或者部分商品或者 服務上的注冊申請、與其他各方申請人的申請已無沖突商品或者服務的，可不再通知申請人另行協(xié)商。

（ 二）第二階段：協(xié)商階段

第二階段為協(xié)商階段。各方申請人均未在先使用或者無法 確定在先使用情況，但通過自行協(xié)商能夠確定商標申請人的， 協(xié)商確定的申請人獲得商標申請權，不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，該同日申請商標進入下一階段。

各方申請人同日使用或者均未使用的，可以在收到《商標注冊同日申請協(xié)商通知書》之日起 30 日內(nèi)自行協(xié)商商標申請權 的歸屬，并報送書面協(xié)議。在規(guī)定期限內(nèi)未提交書面協(xié)議或者協(xié)議無效的，視為協(xié)商不成。

各方申請人在期限內(nèi)協(xié)商一致并報送書面協(xié)議的，協(xié)議內(nèi) 容確定的申請人獲得商標申請權，駁回或者準予撤回其他申請人在相同或者類似商品或者服務上的商標申請。

（三）第三階段：抽簽階段

第三階段為抽簽階段。對于各方申請人不愿協(xié)商或者協(xié)商 不成的，進入抽簽階段，通過抽簽方式確定商標申請權。 申請 人應按照《商標注冊同日申請抽簽通知書》 明確的抽簽方式、 時間、地點參加線上或者線下抽簽。未參加抽簽的，視為放棄申請。

僅有一方申請人按照規(guī)定時間參加抽簽的，該方申請人獲 得商標申請權，駁回其他申請人在相同或者類似商品或者服務 上的商標申請。各方申請人按規(guī)定時間參加抽簽的，依據(jù)抽簽 結(jié)果， 中簽者獲得商標申請權，駁回其他申請人在相同或者類 似商品或者服務上的商標申請。各方申請人均未按照規(guī)定時間 參加抽簽的，駁回或者部分駁回各方在相同或者類似商品或者服務上的商標申請。

在《商標注冊同日申請抽簽通知書》發(fā)出前， 因同日申請 商標轉(zhuǎn)讓至同一主體名下、 申請人撤回申請或者刪減商品等原 因，導致商標注冊同日申請審查事由已不存在的，商標注冊同 日申請審查流程終止。 《商標注冊同日申請抽簽通知書》發(fā)出后， 申請人未參加抽簽， 即使商標注冊同日申請審查事由已不存在，仍視為放棄申請。商標注冊同日申請商標抽簽后應按抽簽結(jié)果進行審查。

三、商標注冊同日申請審查程序的例外情形

（ 一）具體例外情形

在商標注冊同日申請程序中，原則上應先確定商標申請權 的歸屬，待商標申請權歸屬確定后再對商標注冊申請進行全面實質(zhì)審查，但存在以下情形的除外：

1.存在穩(wěn)定的在先注冊商標

同日申請一方及同日申請各方以外的他人在沖突商品或者 服務類別上已獲準注冊相同商標，且商標注冊同日申請審查時 該在先注冊商標權利未處于注銷、撤銷、無效宣告程序中。這 種情形下將直接引證在先注冊商標對同日申請商標予以部分或者全部駁回。

2.違反商標法第十九條第四款

商標代理機構(gòu)在代理服務以外的商品或者服務類別上申請商標注冊，直接依據(jù)商標法第十九條第四款予以駁回。

3.違反商標法第四條

同日注冊申請被認定為不以使用為目的的惡意注冊申請，直接依據(jù)商標法第四條予以駁回。

4.其他確需直接駁回的

（ 二）具體例外情形舉例

1. “雷神山”商標搶注案

多家企業(yè)和個人搶注 “雷神山” “雷神山醫(yī)院”商標構(gòu)成商標注冊同日申請。“雷神山醫(yī)院”是武漢抗擊疫情前線醫(yī)院名稱，是疫情防控期間全社會輿論關注焦點，是全國人民團結(jié) 一心，抗擊疫情的重要標志之一。雷神山醫(yī)院以外的申請人將 “雷神山”作為商標注冊易造成重大社會不良影響，不得作為 商標注冊和使用，該系列同日申請商標依照商標法第十條第一款第（八）項、第三十條的規(guī)定予以駁回。

2. “冰墩墩”商標搶注案

深圳某公司與河南某公司在第 3 類 “洗面奶”等商品上因搶注 “冰墩墩”商標構(gòu)成商標注冊同日申請。北京 2022 年冬奧 會和冬殘奧會組織委員會在第 3 類全部商品類別上在先申請注冊了 “冰墩墩”商標。該組同日注冊申請有穩(wěn)定的在先權利，且使用在指定商品上，易使消費者產(chǎn)生誤認，依據(jù)商標法第十條第一款第（七）項、第三十條、第三十一條的規(guī)定予以駁回。

3.惡意制造 “摩飛”相關同日商標案

申請人提出商標注冊申請時應避免人為地制造同日申請商 標，對于此類故意制造商標注冊同日申請的，除商標申請會被 駁回外，若存在擾亂商標注冊或者管理秩序、竊取他人商業(yè)秘 密、不正當競爭等行為的，還將承擔相應的法律責任及信用懲戒。

山東某公司與北京某公司申請注冊了 “摩飛” “MORPHYRICHARDS”和 “摩飛電器”等 86 件同日申請商標。商標注冊同 日申請的一方申請人為另一方申請人股東， 申請雙方存在關聯(lián)  關系。且上述商標注冊同日申請在先商標權利障礙大部分被同  日申請的一方提出撤銷、無效宣告等申請。商標注冊同日申請雙方在對在先的 “摩飛” “MORPHY”等商標提出撤銷等申請后，又提出大量與之相同的商標注冊同日申請，其申請均構(gòu)成惡意 制造商標注冊同日申請情形，依照商標法第七條、第三十條予以駁回。

4.代理機構(gòu)惡意制造同日商標案

商標代理機構(gòu)在從業(yè)中不得與其主要從業(yè)人員或者控制的 其他實體人為制造同日申請商標。如發(fā)現(xiàn)存在故意制造商標注 冊同日申請可能的，應主動告知申請人存在的駁回風險，引導申請人通過提交暫緩審查申請或者其他合規(guī)方式申請注冊。

張某作為長沙某商標代理機構(gòu)法定代表人，同日又以自然人身份累計申請了多件商標，與多個不同的申請人構(gòu)成了45組商標注冊同日申請。在全部45組同日申請中，有33組同日申請的另一方申請人委托了張某所在的代理機構(gòu)代理。上述商標注冊同日申請存在在先商標權利障礙被該長沙商標代理機構(gòu)的控股公司或者由該長沙商標代理機構(gòu)代理提出撤銷、無效宣告等申請的情形。

張某與其所在代理機構(gòu)代理的申請人共同提出大量同日申 請，構(gòu)成惡意制造商標注冊同日申請情形，依照商標法第七條、第三十條予以駁回。

四、商標注冊同日申請程序的注意事項

（ 一）商標注冊申請人應遵守誠實信用原則

根據(jù)商標法第七條第一款的規(guī)定， 申請人在提出商標注冊 申請及商標注冊同日申請審查程序中應當遵循誠實信用原則。 具體包括：應當在答復過程中按照通知書所載要求進行規(guī)范回文、提供的證據(jù)材料應當真實有效、提供的協(xié)商文件應符合協(xié)商雙方真實意思表示，不得弄虛作假，提交虛假、偽造或者經(jīng)篡改的文件材料。

（ 二）關于商標使用證據(jù)的效力

1.商標使用的概念

商標的使用，是指商標的商業(yè)使用，主要指將相關標志用 于識別商品或者服務來源的使用行為，應當符合真實、公開、 合法等要件，具體形式包括但不限于將商標用于商品、商品包 裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中等。

2.對使用證據(jù)的總體要求

申請人提交的使用證據(jù)應當真實有效，不得提交虛假證據(jù)，證據(jù)之間不應相互矛盾。

3.對使用證據(jù)形成時間、使用類別和標樣的要求

申請人所提交使用證據(jù)的形成時間，應限于在商標申請日 之前。 申請人提交的使用證據(jù)應能夠證明，其在先使用的類別 應與同日申請商標指定的類別相同或者類似。 申請人提交的使 用證據(jù)應能證明是對同日申請商標的使用，實際使用的商標與同日申請商標需要具備同一性。

4.對使用證據(jù)中使用人的要求

申請人提交的使用證據(jù)應能證明，商標實際使用人為商標 申請人或者被許可使用人。商標申請人許可他人使用商標的，應當同時提交商標許可使用證據(jù)。

5.對使用證據(jù)提交的程序要求

申請人應當在規(guī)定的期限內(nèi)完成使用證據(jù)補送。申請人應在收到《商標注冊同日申請補送使用證據(jù)通知書》之日起 30 日 內(nèi)，完成使用證據(jù)的提交。報送使用證據(jù)時應將使用證據(jù)材料與《商標注冊同日申請補送使用證據(jù)通知書》原件一并交回。

（三）關于協(xié)商

1.對協(xié)商協(xié)議的總體要求

申請人提交的協(xié)商協(xié)議需清晰記載商標申請?zhí)?、商標名稱、 指定使用的商品或者服務等必要的商標信息。各方申請人應當

在協(xié)商協(xié)議中共同簽字或者蓋章，并注明協(xié)商協(xié)議簽訂日期。

2.對協(xié)商協(xié)議實質(zhì)內(nèi)容的要求

申請人提交的協(xié)商協(xié)議中需要明確商標注冊同日申請中的 申請權屬于某一方申請人，且不應造成權利沖突或者損害他人合法權利等情形。商標共存協(xié)議不屬于協(xié)商協(xié)議。

3.對協(xié)商協(xié)議提交的程序要求

申請人應當在收到《商標注冊同日申請協(xié)商通知書》之日起30日內(nèi)提交商標協(xié)商協(xié)議。報送書面協(xié)商協(xié)議時應將書面協(xié)議與《商標注冊同日申請協(xié)商通知書》原件一并交回。

（四）關于抽簽

1.對抽簽程序的總體要求

各方申請人應認真閱讀《商標注冊同日申請抽簽通知書》 及《商標注冊同日申請抽簽須知》 內(nèi)容，按照規(guī)定的方式、時間、地點按時參加，并按照要求提交相關材料。

2.對抽簽主體的限制

參加抽簽的主體為接受商標申請人委托的代表人或者代理機構(gòu)的，不得同時接受兩方及以上申請人的委托。同一被委托人不得代表同一組的雙方（或者多方） 申請人參加抽簽。

（五）商標注冊申請人應積極主動行使權利

商標注冊同日申請程序環(huán)節(jié)多、流程長，實務中，常出現(xiàn)  因申請人被動答復延緩審查進度的情形。在各階段通知書送達  中也經(jīng)常出現(xiàn)收寄地址不正確、寄出公文被退回的情形，在此  種情況下，需要將送達方式由郵寄送達改為周期為 30 日的公告 送達，且公告送達的次數(shù)越多，程序持續(xù)的時間也會越長，商標注冊同日申請審查程序的運行將持續(xù)低效率運行。

商標注冊申請人應主動配合商標注冊同日申請審查，提供 真實有效的聯(lián)系方式、收寄地址，確保聯(lián)系暢通、文書送達準 確無誤，盡量避免因溝通不暢、送達退信等問題而導致的程序拖沓，進展緩慢。

（六）商標注冊申請人應避免與其關聯(lián)主體提出商標注冊同日申請

商標注冊同日申請客觀上會延緩商標注冊審查周期，根據(jù) 我國商標法及其實施條例等相關規(guī)定，商標注冊同日申請審查 歷經(jīng)多個階段，等待審查結(jié)論所需的時間受送達、回文等因素 的影響較大。經(jīng)營主體應科學選擇商標申請及發(fā)展策略，提前 合理確定商標申請主體，盡量避免出現(xiàn)與其子公司、控股公司或者具有關聯(lián)關系的其他主體提出商標注冊同日申請。